最高法院：多个量刑情节并存时如何调节基准刑？ 作者：王红志     时间：2021-04-13    来源：案例来源于<量刑规范指导案例>

案例要点

具有多个量刑情节的，一般根据各个量刑情节的调节比例，采用“同向相加、逆向相减”的方法调节基准刑；具有多个特定量刑情节的，先适用该量刑情节采用连乘的方法对基准刑进行调节，在此基础上，再适用一般量刑情节采用“同向相加、逆向相减”的方法进行调节。

【案例6】杨涛等强奸案的案情简介

被告人杨涛、杨磊、张鸿杰与他人预谋共同与被害人强行发生性关系，其行为构成强奸罪，且系轮奸。本案系共同犯罪，被告人杨涛、杨磊、张鸿杰在犯罪中均起主要作用，均系主犯，被告人张鸿杰在共同犯罪中作用相对较轻，可酌情从轻处罚。三被告人在犯罪过程中由于意志外原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。三被告人取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。

武陟县人民法院认定被告人杨涛犯强奸罪，判处有期徒刑四年三个月；被告人杨磊犯强奸罪，判处有期徒刑四年三个月；被告人张鸿杰犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月。一审宣判后，被告人杨涛、杨磊、张鸿杰提出上诉。二审法院经审理，依法驳回上诉，维持原判。一审判决已发生法律效力。

量刑的计算过程

量刑情节方面，三被告人均具有的量刑情节包括：（1）犯罪未遂，确定减少基准刑的40%；（2）当庭自愿认罪，确定减少基准刑的10%；（3）取得被害人谅解，确定减少基准刑的15%；（4）初犯，确定减少基准刑的10%。被告人张鸿杰属于共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，确定减少基准刑10%。根据量刑情节调节基准刑的方法，被告人杨涛和杨磊先适用未遂这个特定量刑情节，采用连乘的方法调节基准刑，在此基础上，其他一般量刑情节采用“同向相加、逆向相减”的方法进行调节，即121个月×（1-40%）×（1-10%-15%-10%）=51.48个月。被告人张鸿杰量刑情节调节基准刑的方法，先适用未遂和共同犯罪中罪责相对较轻的主犯这两个特定量刑情节，采用连乘的方法调节基准刑，在此基础上，其他一般量刑情节采用“同向相加、逆向相减”的方法进行调节，即121个月×（1-40%）×（1-10%）×（1-10%-15%-10%）=42.47个月。

合议庭经评议，认为对三被告人适用减轻处罚符合罪责刑相适应的原则，且共同犯罪被告人之间量刑平衡，依法判处被告人杨涛有期徒刑四年三个月，判处被告人杨磊有期徒刑四年三个月，判处被告人张鸿杰有期徒刑三年六个月。

量刑分析

1. 对于仅具有一般量刑情节的，各量刑情节之间采用“同向相加、逆向相减”的方法调节基准刑。具体方法为：基准刑×（1+从重情节的调节比例-从轻情节的调节比例）。

2. 对于具有多个特定量刑情节的，各特定量刑情节采用连乘的方法调节基准刑。具体方法为：基准刑×（1±特定量刑情节的调节比例）×（1±特定量刑情节的调节比例）×…×（1±特定量刑情节的调节比例），各特定量刑情节之间是连乘关系。

3. 对于单个特定量刑情节与单个一般量刑情节并存时，先用特定量刑情节对基准刑进行调节，在此基础上，再用一般量刑情节进行调节，两者之间是连乘关系。具体方法为：基准刑×（1±特定量刑情节的调节比例）×（1±一般量刑情节的调节比例）。

4. 对于具有多个特定量刑情节和多个一般量刑情节的，特定量刑情节先按照连乘的方法对基准刑进行调节，在此基础上，一般量刑情节采用“同向相加，逆向相减”的方法再进行调节。具体方法为：基准刑×（1±特定量刑情节的调节比例）×（1±特定量刑情节的调节比例）×…×（1+一般从重情节的调节比例-一般从轻情节的调节比例）。这种调节方法也被称为“部分连乘、部分相加减”。

律师分析：

量刑情节是刑法规定的基本犯罪事实以外的，与犯罪行为或犯罪人相关的，体现行为社会危害性和行为人人身危险性的程度，因而在决定处刑从宽、从严或者免除处罚时必须予以考虑的各种具体实施情况。

根据《最高人民法院关于实施修订后的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的通知》规定可知，特定量刑情节包括三个层面的量刑情节：一是表征犯罪主体身份的未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪等情节；二是决定犯罪形态的防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止等情节；三是决定被告人犯罪地位和作用的从犯、胁从犯、教唆犯等情节。 该量刑情节是犯罪之前已形成的或者犯罪过程中形成的情节，属于犯罪构成事实。

一般量刑情节是指特定量刑情节以外的量刑情节，该情节主要包括： 1、自首；2、坦白；3、自愿认罪；4、立功；5、退赔退赃；6、取得谅解；7、达成刑事和解协议；8、累犯；9、前科；10、犯罪对象为未成年人、老年人、残疾人、孕妇等弱势人员的；11、对于在重大自然灾害、预防、控制突发传染病疫情等灾害期间故意犯罪的。一般量刑情节是与犯罪构成事实无关的量刑情节。

案例来源于<量刑规范指导案例>

编著:最高人民法院刑事审判第三庭

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